בפסק דין אלביט הדמיה רפואית (ע"מ 29102-01-13) הסוגיה שבמחלוקת בין הצדדים נגעה בשאלת התרתו בניכוי של מס תשומות בידי חברת אחזקות בקשר להוצאות הנהלה וכלליות.
חברת האחזקות, הרשומה כ"עוסק" לצורכי מע"מ למן הקמתה, עמדה בקדקודו של אשכול חברות אשר בתקופה הנדונה עסק בעיקר בענפי הנדל"ן, המלונאות, הציוד הרפואי וההלבשה. ככלל, החברה עצמה לא עסקה במישרין באותם תחומים, אלא דאגה לארגון ולמימון הפעילות העסקית שנערכה על ידי חברות הקבוצה ואשר התקיימה במרביתה מחוץ לישראל. עסקאותיה החייבות במע"מ (הן בשיעור מלא והן בשיעור אפס) בתקופה הנדונה היו משני סוגים: מתן אשראי ומתן שירותים מקצועיים לחברות שונות בקבוצה. כמו כן, החברה ביקשה לנכות תשומות בגין הנפקת אגרות חוב ובגין עסקאות חלף שכר עם נושאי משרה בכירים בחברה. לטענתה של החברה, התשומות שימשו כולן לשם ביצוע עסקאות החייבות במע"מ, ועל כן המס עליהן מותר בניכוי. לעומת זאת, מנהל מע"מ טען כי החברה הינה בגדר "חברת אחזקות" שעיקר עניינה בהפקת תשואה מעצם שליטתה בתאגידי האשכול, אשר תמכה בפעילות העסקית של חברות הקבוצה כחלק ממאמץ להשביח את אחזקותיה.
בית המשפט המחוזי דן בשאלת זכאותה של המערערת לנכות את מס התשומות בגין התשומות הכלליות והתייחס לתקנה 18 לתקנות מע"מ, הקובעת כלל בסיסי של התרה יחסית של ניכוי מס תשומות בהתאם ליחס השימושים השונים. בית המשפט ציין כי בצמד המילים "חברת אחזקות" לא טמונה תשובה לשאלת ההיקף המותר של ניכוי מס תשומות. לפיכך גם חברה המצהירה על עצמה כחברת אחזקות עשויה לבצע עסקאות החייבות במס הכרוכות בהוצאת תשומות הניתנות לזיהוי וכימות באופן נפרד משאר הוצאות הפירמה, או אז היות החברה "חברת אחזקות" לא תמנע ניכוי מלא של מס התשומות האמור. עוד נקבע כי אין בעובדה שלא נתקבלו על ידי החברה בפועל דיבידנדים כדי לשלול את כוונתה להרוויח מהשבחת החברות, קבלת דיבידנדים ו/או מימושן בעתיד. מאחר שהכנסות אלה אינן חייבות במע"מ, הרי שהוצאותיה הכלליות של החברה הן הוצאות מעורבות אשר שיעור קיזוזן ייקבע לפי מבחן השימוש בהן ולא בהכרח לפי מבחן ההכנסות.

לעניין הכנסותיה של החברה ממתן הלוואות ציין בית המשפט כי לא ניתן לדעת כיצד התשומות הכלליות נצרכו בזיקה למתן האשראי לחברות הקבוצה, לא ברור עד כמה העמדת ההלוואות הייתה כרוכה בטרחה והאם אלמלא הייתה מעניקה הלוואות התשומות היו קטנות. מדובר, בין היתר, בהוצאותיה של החברה כחברה ציבורית ללא קשר להלוואות אשר לא קיבלו ביטוי בהסכמים כתובים, לרוב תקופת האשראי בהן לא הוגבלה, הן היו ללא מועדי פירעון למעשה וייתכן כי ניתנו ללא ריבית. התנהלות זו אינה משקפת עיסוק במתן אשראי. לנוכח יחסי השליטה בין החברה לבין הגופים הלווים, נראה כי החברה לא נדרשה להשקיע תשומות לבדיקת יכולת פירעון של הלווים, הערכת סיכון האשראי או באיתור בטוחות. לעניין הכנסותיה ממתן שירותים לחברות הקבוצה נקבע כי בשירותים המקצועיים שחברת האחזקות סיפקה לחברות הקבוצה לא הוכח דפוס עסקי של מתן שירותים עסקיים, מתן שירותי ניהול או בק אופיס. נוסף על האמור, ליתר החברות היה צוות הנהלה משלהן. ולכן לא הוכח תוכן השירותים ואילו תשומות שימשו בפועל להכנסות החייבות במע"מ. נראה כי ההתקשרויות מול חברות בנות היו ספורדיות בלבד והניבו הכנסות בהיקפים קטנים יחסית וכי מתן השירותים אינו מבין עיקרי ייעודה של חברת האחזקות. לאור כל האמור לעיל, בהיעדר הוכחות קונקרטיות לגבי צריכת התשומות הכרוכה באספקת האשראי או במתן השירותים המקצועיים ובהיעדר סימנים מובהקים לעיסוק מסודר ומתועד בתחומים אלה ולנוכח עניינה של החברה בהצלחת הפעילות העסקית המנוהלת בידי תאגידי הקבוצה, הגיע בית המשפט למסקנה כי בגין התשומות הכלליות יותר בניכוי רבע ממס התשומות.
באשר לתשומות לצורך גיוס האג"ח, קבע בית המשפט כי מאחר שהחברה הצביעה על תשומות מסוימות אשר היו קשורות במישרין להנפקת אגרות חוב על ידה, טעה מנהל מע"מ שעה שהחמיר יתר על המידה עם החברה כאשר התיר לה רק רבע ממס התשומות. כמו כן, הואיל ולא כל כספי הגיוס שימשו למימון הלוואות לחברות הקבוצה (שהן עסקאות חייבות במס), היה מקום לפעול על פי תקנה 18(ב)(2) לתקנות מע"מ ולהתיר את הניכוי בשיעור של שני שלישים ממס התשומות הקשור להוצאות ההנפקה המזוהות.
באשר לתשומות "חלף שכר", שעניינן במס הגלום בחשבוניות שהוצאו לחברה על ידי שני נושאי משרה בכירים בגין שירותי ניהול שונים שסופקו לחברה, קבע בית המשפט, כי תשומות אלה אינן נבדלות מיתר התשומות הכלליות ועל כן לגביהן יותר בניכוי רק רבע מסכום מס התשומות. עם זאת, נוכח הקביעה של מנהל מע"מ בהשגה שהגישה החברה כי התשומות שהן חלף שכר הוכרו בניכוי בשיעור של 100% ומכוח תקנה 18(ב)(1) לתקנות מע"מ, יש להתיר את מלוא הניכוי ממועד הקביעה ועד להיוודע השינוי בעמדתו של מנהל מע"מ (שכן מדובר במעין הבטחה שלטונית עליה הסתמכה החברה כל עוד לא חל שינוי בנסיבות).

צרו קשר עם המומחים שלנו למיסים